我國法律對特許經(jīng)營的保護(hù)、管制現(xiàn)狀及存在的真空地帶。

　　我國關(guān)于特許經(jīng)營的法律規(guī)范大體可分為三類，第一類是專項法規(guī)，最有針對性的是商務(wù)部頒布的《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》，它規(guī)定了特許人、受許人的資格、對特許合同的要求、信息披露的要求、廣告宣傳的要求、監(jiān)督管理的要求、對外商投資企業(yè)的特別規(guī)定及法律責(zé)任。它是迄今為止特許業(yè)的重要法律依據(jù)。第二類是普遍適用的經(jīng)濟(jì)法規(guī)和民商法規(guī)，如合同法、企業(yè)法、民法、知識產(chǎn)權(quán)法、競爭法、稅收法、財產(chǎn)法、技術(shù)轉(zhuǎn)讓法等。第三類是行業(yè)規(guī)范，作為特許經(jīng)營行業(yè)的監(jiān)督、管理機(jī)構(gòu)，中國連鎖經(jīng)營協(xié)會制定了《特許經(jīng)營道德規(guī)范》，它對特許人、受許人、相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行約束。上述法律、法規(guī)、規(guī)章及行業(yè)規(guī)范共同作用，對特許經(jīng)營業(yè)既保護(hù)又管制。

　　由于特許經(jīng)營引入中國的時間較短，理論研究和實踐經(jīng)驗都少，法律規(guī)范也不完善，存在的主要問題是：一、專項法規(guī)的立法層次較低，《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》在立法位階上屬于國務(wù)院的部門規(guī)章。二、普遍適用的經(jīng)濟(jì)法規(guī)和民商法規(guī)中沒有直接調(diào)整特許經(jīng)營的內(nèi)容。三、行業(yè)規(guī)范過于簡單、籠統(tǒng)，指導(dǎo)性強(qiáng)而實際可操作性弱。四、我國只有一部特許經(jīng)營專項法規(guī)，還有許多有關(guān)特許經(jīng)營的重要問題未作規(guī)定，留下法律真空地帶。例如，商號權(quán)是特許權(quán)的一項重要內(nèi)容，而我國法律僅規(guī)定了對企業(yè)名稱的保護(hù)，尚未明確對商號的保護(hù)，商號法律地位的模糊不利于特許企業(yè)財產(chǎn)的保護(hù)；特許經(jīng)營中的限制競爭行為與《反不正當(dāng)競爭法》中的一般限制競爭行為有區(qū)別，特許經(jīng)營中合法的、適當(dāng)限度的限制競爭有其合理性，我國應(yīng)立法明確特許經(jīng)營中合法與非法限制競爭行為的界線；特許經(jīng)營實質(zhì)上是一種契約關(guān)系，特許經(jīng)營合同是特許經(jīng)營的基石，在特許經(jīng)營體系中有著舉足輕重的位置。但目前在合同法分則中，還未將特許經(jīng)營合同列為有名合同，特許經(jīng)營合同的重要性沒有得到體現(xiàn)。

美國、英國對特許行業(yè)的法律規(guī)范與行業(yè)管理

　　美國是特許經(jīng)營的發(fā)源地，已有１００多年的歷史，現(xiàn)今，美國商業(yè)零售總額中的５０%來自特許經(jīng)營業(yè)。美國對特許經(jīng)營的法律規(guī)定是全球最多的，也是最詳細(xì)的，其法律及規(guī)范可以分為四類：一是聯(lián)邦政府的專項法規(guī)；二是州政府的專項法規(guī)；三是普遍適用的經(jīng)濟(jì)法規(guī)，如《公司法》、《反壟斷法》、《注冊法》等；四是行業(yè)協(xié)會的規(guī)范。

１９７９年美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會通過了《關(guān)于特許經(jīng)營與商業(yè)投資中有關(guān)行為的禁止與公開說明的規(guī)定》（簡稱ＦＴＣ法規(guī)），它是聯(lián)邦政府有關(guān)特許經(jīng)營最重要的專項法規(guī)。ＦＴＣ 法規(guī)旨在規(guī)范特許人的經(jīng)營行為，以保護(hù)受許人的權(quán)益。其核心內(nèi)容是要求特許人在特許權(quán)轉(zhuǎn)讓１０個工作日之前或簽約之前，向受許人提供特許轉(zhuǎn)讓統(tǒng)一通知，依照統(tǒng)一格式披露與特許經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)的２３項內(nèi)容。ＦＴＣ法規(guī)確立了特許經(jīng)營的信息披露制度。

　　在州法這一層次，１９７１年加利福尼亞州率先制定《特許經(jīng)營投資法》，隨后，另有１４個州也相繼制定了有關(guān)特許經(jīng)營的法規(guī)。許多州的專項法規(guī)比聯(lián)邦法規(guī)規(guī)定更全面、更具體，涉及特許權(quán)的注冊、轉(zhuǎn)讓、延續(xù)、結(jié)束及廣告審查等多項內(nèi)容，某些規(guī)定比ＦＴＣ更嚴(yán)格。

目前全球針對特許經(jīng)營專門立法的國家還有墨西哥、巴西、法國、西班牙、俄羅斯、加拿大等國家。另有很多國家是通過特許經(jīng)營自治組織——行業(yè)協(xié)會來管理、調(diào)整本國的特許經(jīng)營，這方面英國是突出的代表。

　　英國特許經(jīng)營協(xié)會（簡稱ＢＦＡ）成立于１９７７年。由于英國沒有專門的政府主管部門來負(fù)責(zé)特許經(jīng)營行業(yè)，因此，ＢＦＡ擔(dān)當(dāng)了監(jiān)督、管理、指導(dǎo)與服務(wù)的職能。ＢＦＡ的工作包括特許人資格認(rèn)定、為會員提供行業(yè)指導(dǎo)、舉辦特許經(jīng)營展覽會及全英特許經(jīng)營論壇等。ＢＦＡ除對會員準(zhǔn)入制定了高門檻外，還嚴(yán)格審核會員資格，每隔三年對會員資格重新認(rèn)定一次。嚴(yán)格的行業(yè)準(zhǔn)入及資格審查制度，確保了英國特許經(jīng)營行業(yè)的美譽度及良性循環(huán)的發(fā)展軌跡。根據(jù)ＢＦＡ每年都進(jìn)行的行業(yè)調(diào)查，１９９１年只有７０%的受許人盈利，但到２００１年這一比例提高到９３%，２００４年又上升到９５%。

　　英國沒有專門針對特許經(jīng)營的法律規(guī)范，特許人與受許人的權(quán)利與義務(wù)都由特許合同約定。根據(jù)英國法律，如果特許合同條款不明確，容易產(chǎn)生歧義，法官將做出有利于受許人的判決，因此特許人對特許合同的條款相當(dāng)在意，一般都會聘請律師起草合同。ＢＦＡ對特許合同提出了一系列的要求，如合同條款應(yīng)當(dāng)盡量明晰；合同應(yīng)當(dāng)符合公平原則，既要維護(hù)特許人，也要維護(hù)受許人的利益；合同應(yīng)當(dāng)保護(hù)特許人的知識產(chǎn)權(quán)等等。此外，ＢＦＡ還指導(dǎo)特許合同的擬定，幫助會員完善特許合同并監(jiān)督特許合同的執(zhí)行。

完善我國特許經(jīng)營法律環(huán)境的建議

　　特許經(jīng)營行業(yè)的健康發(fā)展，離不開完善、全面的法律法規(guī)體系，在這方面，美國和澳大利亞都有經(jīng)驗教訓(xùn)。上世紀(jì)６０年代，特許經(jīng)營在美國飛速發(fā)展，由于缺少有效的法律約束，各種投機(jī)行為層出不窮，導(dǎo)致了一些企業(yè)的失敗，也敗壞了特許經(jīng)營的聲譽，使得特許經(jīng)營業(yè)一度趑趄不前。上世紀(jì)７０年代以后，隨著特許經(jīng)營法規(guī)的相繼出臺，特許經(jīng)營逐漸走上規(guī)范發(fā)展的道路，上世紀(jì)９０年代以后，美國的特許經(jīng)營業(yè)迎來了黃金期。澳大利亞是現(xiàn)今全球特許經(jīng)營體系平均人口密度最高的國家之一，上世紀(jì)８０年代特許經(jīng)營成為澳大利亞重要的經(jīng)濟(jì)力量，但由于法律環(huán)境的不完善，不良經(jīng)營行為一再出現(xiàn)，嚴(yán)重制約特許經(jīng)營的發(fā)展。直到上世紀(jì)９０年代，在法制建設(shè)加強(qiáng)之后，澳大利亞的特許經(jīng)營才進(jìn)入興旺蓬勃的全盛時期。

　　我國現(xiàn)在特許經(jīng)營市場混亂的情形和當(dāng)年的美國及澳大利亞很像，因此，迫切需要加強(qiáng)特許經(jīng)營法律體系建設(shè)，完善市場法制環(huán)境。在此，筆者提出以下建議：

　　第一，加強(qiáng)專項立法?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理辦法》作為特許經(jīng)營的重要標(biāo)準(zhǔn)已于２００５年２月１日開始實施，它規(guī)范了特許經(jīng)營行為，使得特許經(jīng)營在我國有法可依，但是僅靠一部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。特許經(jīng)營中還存在一些法律空白點，如商號權(quán)保護(hù)、合理競爭的保護(hù)；一些法律難點，如商業(yè)秘密的保護(hù)、強(qiáng)制性的信息披露與監(jiān)管，這些都需要更有針對性的法律出臺。據(jù)悉國務(wù)院法制辦正在根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》的實施效果制定《商業(yè)特許管理條例》，但其出臺時間一推再推，如果時間上的拖延能令法律設(shè)計更加周到、完備，那么付出時間的代價也是值得的?！渡虡I(yè)特許管理條例》值得期待，但是要完善特許經(jīng)營法律體系，對特許經(jīng)營的立法并不能到此為止。

　　第二、對現(xiàn)行法律進(jìn)行修改與補充，加入特許經(jīng)營的內(nèi)容。如在《合同法》分則中，加入“特許經(jīng)營合同”這一章，使得特許合同的定義及相關(guān)規(guī)定明晰化?！斗床徽?dāng)競爭法》修改時，可以對特許經(jīng)營所涉及的不正當(dāng)行為以列舉的方式明確規(guī)定。

　　第三、充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會作用。我國目前還沒有專門的特許經(jīng)營行業(yè)協(xié)會，中國連鎖經(jīng)營協(xié)會既是連鎖行業(yè)的協(xié)會，也是特許行業(yè)的協(xié)會。從我國特許行業(yè)的數(shù)量、發(fā)展速度與發(fā)展前景來看，都有必要組建專門的特許行業(yè)協(xié)會。特許行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對會員資格的審核標(biāo)準(zhǔn)，提高會員準(zhǔn)入的門檻，同時對會員的行為進(jìn)行切實有效的監(jiān)督與管理，以使整個行業(yè)步入良性發(fā)展的軌道?？v觀我國的各個行業(yè)協(xié)會，收費的手段多，而服務(wù)的內(nèi)容少。有的行業(yè)協(xié)會徒有虛名，在其位不謀其政，甚至淪為個別企業(yè)的利益代言人。因此，特許行業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)扎實地做一些工作，如對會員的經(jīng)營情況進(jìn)行調(diào)查分析、收集有關(guān)數(shù)據(jù)、對特許經(jīng)營的熱點作前瞻性的分析、對已出現(xiàn)的問題進(jìn)行歸納與總結(jié)、指導(dǎo)特許合同的簽訂等，充分發(fā)揮指導(dǎo)與服務(wù)功能。此外，中國連鎖經(jīng)營協(xié)會目前制定的《特許經(jīng)營道德規(guī)范》還比較簡單，有必要結(jié)合我國的實際，并借鑒《國際特許經(jīng)營協(xié)會道德規(guī)范》、《歐洲特許經(jīng)營聯(lián)合會道德規(guī)范》、《香港特許經(jīng)營權(quán)協(xié)會專業(yè)守則》、《日本特許經(jīng)營協(xié)會經(jīng)營倫理綱要》等的規(guī)定，制定出符合我國國情的有針對性的行業(yè)規(guī)范。